■ 本報(bào)記者 王勇

    2020年，全國(guó)人大常委會(huì)首次實(shí)施了慈善法執(zhí)法檢查，執(zhí)法檢查報(bào)告提出，要適時(shí)修改慈善法。由此，慈善法修改成為公益行業(yè)、法律行業(yè)關(guān)注的焦點(diǎn)。

    在慈善法實(shí)施的四年多里，常常會(huì)出現(xiàn)人們口中的慈善和慈善法的慈善并不一致的情況，由此產(chǎn)生一系列爭(zhēng)議。

    那么法律中的慈善？

    慈善法是為了發(fā)展慈善事業(yè)而制定的，其規(guī)范對(duì)象是慈善，‘所以什么是慈善，尤其什么是法律中的慈善，是我們需要考慮的第一個(gè)非常重要的問(wèn)題?！憬I(yè)大學(xué)法學(xué)院教授、院長(zhǎng)、福利與法治研究中心（慈善法研究中心）主任呂鑫強(qiáng)調(diào)，慈善法修改的首要問(wèn)題就在于重新界定法律中的慈善。

    據(jù)《公益時(shí)報(bào)》記者了解，慈善法的修改已經(jīng)進(jìn)入全國(guó)人大常委會(huì)的日程。在這一背景下，關(guān)注并推動(dòng)這一問(wèn)題的解決，對(duì)于我國(guó)慈善事業(yè)的下一步發(fā)展將具有十分重大的意義。

    1. 以列舉方式界定慈善引起的困惑

    慈善法第三條用列舉的方式界定了什么是慈善活動(dòng)。

    第三條共列舉了6類慈善活動(dòng)，前五類分別是：（一）扶貧、濟(jì)困；（二）扶老、救孤、恤病、助殘、優(yōu)撫；（三）救助自然災(zāi)害、事故災(zāi)難和公共衛(wèi)生事件等突發(fā)事件造成的損害；（四）促進(jìn)教育、科學(xué)、文化、衛(wèi)生、體育等事業(yè)的發(fā)展；（五）防治污染和其他公害，保護(hù)和改善生態(tài)環(huán)境。

    認(rèn)真分析這五類慈善活動(dòng)，可以看到，一方面，這五類慈善活動(dòng)的差異性極大。“濟(jì)貧和教育顯然是兩回事。但憑什么都能被稱之為慈善呢？”呂鑫表示。

    他們之間的共性是什么呢？

    一方面，這五類慈善活動(dòng)的界限并不分明，存在大量交叉的地方。

    扶貧濟(jì)困的對(duì)象中包括老人、孤兒、殘疾人、病患家庭等。在脫貧攻堅(jiān)工作中還提到生態(tài)補(bǔ)償脫貧一批、發(fā)展教育脫貧一批。在對(duì)脫貧攻堅(jiān)項(xiàng)目、成績(jī)進(jìn)行總結(jié)時(shí)，很多社會(huì)組織將災(zāi)后重建、助學(xué)、醫(yī)療救助等方面的投入都計(jì)入了扶貧投入中。

    那么，慈善組織的業(yè)務(wù)范圍和章程該如何寫(xiě)呢？如果寫(xiě)其中某一方面，似乎也可以開(kāi)展其他方面的工作，但又可能會(huì)面臨超范圍開(kāi)展工作的處罰。

    這種分類能否更加準(zhǔn)確一點(diǎn)呢？

    在五類慈善活動(dòng)之外，有沒(méi)有其他的慈善活動(dòng)呢？考慮到列舉法存在難以窮盡的可能，以及未來(lái)會(huì)出現(xiàn)的新情況，第三條還寫(xiě)入了例外條款——符合本法規(guī)定的其他公益活動(dòng)。

    但什么是“符合本法規(guī)定的其他公益活動(dòng)”呢？例如動(dòng)物保護(hù)是不是呢？疫情下基金會(huì)資助中小企業(yè)是不是呢？為慈善事業(yè)提供第三方服務(wù)是不是呢……

    落實(shí)到具體的工作中由誰(shuí)經(jīng)過(guò)什么的程序進(jìn)行判斷呢？民政部門(mén)如何進(jìn)行登記管理，財(cái)稅部門(mén)如何認(rèn)定其慈善屬性給予稅收優(yōu)惠呢？

    如果要修訂慈善法，是否需要加入更多新的分類呢？

    2. 需進(jìn)一步厘清的“公益”

    慈善法對(duì)慈善活動(dòng)的界定，除了列舉出六類活動(dòng)之外，還強(qiáng)調(diào)“本法所稱慈善活動(dòng)，是指自然人、法人和其他組織以捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)或者提供服務(wù)等方式，自愿開(kāi)展的下列公益活動(dòng)”。

    這一條款意味著，在界定什么是慈善的時(shí)候，除了按照六類慈善活動(dòng)去討論之外，可以通過(guò)對(duì)公益的界定去理解慈善。

    “如果說(shuō)慈善法的首要問(wèn)題是什么是法律中的慈善，那么回答這一問(wèn)題的關(guān)鍵在于界定公益的概念。”呂鑫表示。

    但是什么是公益，也沒(méi)有統(tǒng)一的界定。

    《中華人民共和國(guó)公益事業(yè)捐贈(zèng)法》規(guī)定的公益事業(yè)也是用列舉的方法，而且和慈善法對(duì)慈善活動(dòng)的規(guī)定并不一致。

    因此，財(cái)政部、稅務(wù)總局、民政部發(fā)布的《關(guān)于公益性捐贈(zèng)稅前扣除有關(guān)事項(xiàng)的公告》規(guī)定，本公告所稱公益慈善事業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合《中華人民共和國(guó)公益事業(yè)捐贈(zèng)法》第三條對(duì)公益事業(yè)范圍的規(guī)定或者《中華人民共和國(guó)慈善法》第三條對(duì)慈善活動(dòng)范圍的規(guī)定。

    慈善法實(shí)施以來(lái)，已經(jīng)出現(xiàn)了不少由此帶來(lái)的爭(zhēng)議。

    例如，互聯(lián)網(wǎng)個(gè)人求助屬不屬于公益的范疇，需不需要慈善法及慈善工作主管部門(mén)（民政部門(mén)）進(jìn)行規(guī)范、管理？

    慈善法執(zhí)法檢查報(bào)告提出：增加網(wǎng)絡(luò)慈善專章，系統(tǒng)規(guī)范網(wǎng)絡(luò)慈善的定義邊界、募捐辦法、法律責(zé)任，明確個(gè)人求助的條件和義務(wù)，加強(qiáng)平臺(tái)責(zé)任、審查甄別、信息公開(kāi)、風(fēng)險(xiǎn)提示和責(zé)任追溯。

    如果修法是要增加這一部分，如何增加，哪些是該管的，哪些是不該管的？

    如果對(duì)公益沒(méi)有一個(gè)清晰的界定，當(dāng)新的情況出現(xiàn)之后，還會(huì)面臨這種難以判斷的情形。

    例如，慈善法規(guī)定，自然人、法人和其他組織捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)用于慈善活動(dòng)的，依法享受稅收優(yōu)惠?！蛾P(guān)于公益性捐贈(zèng)稅前扣除有關(guān)事項(xiàng)的公告》規(guī)定，需要通過(guò)公益性社會(huì)組織捐贈(zèng)才能享受稅收優(yōu)惠。

    而公益性社會(huì)組織包括依法設(shè)立或登記并按規(guī)定條件和程序取得公益性捐贈(zèng)稅前扣除資格的慈善組織、其他社會(huì)組織和群眾團(tuán)體。

    也就是說(shuō)登記認(rèn)定為慈善組織的不一定都是公益性社會(huì)組織，而沒(méi)有登記認(rèn)定為慈善組織的其他社會(huì)組織也可以成為公益性社會(huì)組織。

    “一個(gè)稅法上的公益性社會(huì)組織，卻不是一個(gè)慈善組織；反過(guò)來(lái)也一樣，一個(gè)慈善組織，卻不是一個(gè)稅法上的公益性社會(huì)組織。根源在于公益性捐贈(zèng)稅前扣除資格的標(biāo)準(zhǔn)和慈善組織的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)并不相同。”青島大學(xué)法學(xué)院副教授李芳表示。

    3. 區(qū)分日常話語(yǔ)中的慈善與法律中的慈善

    那么，究竟怎樣才能進(jìn)一步對(duì)法律中的“公益”“慈善”進(jìn)行界定呢？

    呂鑫表示，可以從慈善目的分類是否合理、公益原則是否得以確立、禁止規(guī)則是否予以規(guī)定三方面反思慈善法對(duì)“慈善”的界定。

    如果從正面難以說(shuō)明什么是慈善、什么是公益，那么是夠可以以否定的方式，從反面來(lái)界定哪些活動(dòng)不應(yīng)該納入到法律中的慈善去調(diào)整。

    呂鑫從學(xué)理角度梳理了四類禁止性規(guī)則，一是非政策性規(guī)則，不能和政策相違背；二是非營(yíng)利性規(guī)則；三是非政治性規(guī)則；四是非政府性規(guī)則。

    提交給全國(guó)人大常委會(huì)社會(huì)建設(shè)委員會(huì)的《慈善法實(shí)施過(guò)程中存在的問(wèn)題及修法建議》則提出，慈善法以慈善活動(dòng)來(lái)定義慈善和界定慈善組織。相關(guān)規(guī)定中均強(qiáng)調(diào)“公益活動(dòng)”和“面向社會(huì)公眾”的特征。但因認(rèn)知與理解的差異導(dǎo)致實(shí)踐中出現(xiàn)偏差。建議修法嚴(yán)格區(qū)分日常話語(yǔ)中的慈善與法律中的慈善；在法律層面，明確慈善活動(dòng)和慈善組織的慈善（公益）目標(biāo)范圍須經(jīng)公益性審查這一必備要件，即除了特殊的慈善活動(dòng)外，原則上慈善活動(dòng)受益人須為不特定社會(huì)公眾。

    最終將在慈善法修訂時(shí)是否會(huì)對(duì)這一問(wèn)題進(jìn)行回應(yīng)，如果修改會(huì)如何修改？期待更多人加入討論，提出明確的意見(jiàn)。